跨國企業(yè)首席執(zhí)行官遵循《海外反腐敗法案》合規(guī)指南

2020年7月24日

一、內(nèi)容摘要：

l  首席執(zhí)行官領(lǐng)導(dǎo)的高層商業(yè)文化基調(diào)是有效實施反腐敗和反賄賂政策的關(guān)鍵組成部分。

l  首席執(zhí)行官的領(lǐng)導(dǎo)能力有助于為管理層和公司人員樹立遵守公司政策以及一般法律和道德合規(guī)的榜樣。

l  首席執(zhí)行官有責任消除腐敗，并保持有效的內(nèi)部合規(guī)計劃。

l  首席執(zhí)行官自上而下遵守《海外反腐敗法案》的核心組成部分包括：了解有關(guān)腐敗的相關(guān)法律，以身作則，與法律顧問保持密切的工作關(guān)系，保存相關(guān)文件，熟悉《海外反腐敗法案》中最容易受到違反的條款，以及依靠獨立的合規(guī)專家和獨立審查，并與法律顧問一起監(jiān)督盡職調(diào)查審查和審計。

l  首席執(zhí)行官應(yīng)聘請在《海外反腐敗法案》合規(guī)方面經(jīng)驗豐富的法律顧問，為其公司制定和實施有效的合規(guī)計劃。

二、跨國企業(yè)遵守《海外反腐敗法案》FCPA是必不可少的

如果跨國企業(yè)的首席執(zhí)行官對公司的《海外反腐敗法案》（“FCPA”）合規(guī)政策有任何疑問，或者擔心即將進行的聯(lián)邦調(diào)查，首席執(zhí)行官不能做出不知情的決定。由于賄賂和腐敗的風險和發(fā)生率的增加，缺乏足夠的《海外反腐敗法案》合規(guī)政策的公司往往成為聯(lián)邦當局的目標。根據(jù)《海外反腐敗法案》提出的指控可能導(dǎo)致重大的民事和刑事處罰，包括聯(lián)邦監(jiān)禁，并損害公司以及首席執(zhí)行官的個人聲譽。因此，遵守《海外反腐敗法案》對于建立一個不容忍腐敗的商業(yè)環(huán)境至關(guān)重要。

三、首席執(zhí)行官在實施和執(zhí)行其公司的《海外反腐敗法案》合規(guī)計劃方面發(fā)揮著關(guān)鍵作用

許多首席執(zhí)行官低估了他們個人對公司遵守《海外反腐敗法案》的積極影響。然而，高層商業(yè)文化中的基調(diào)加上強有力的首席執(zhí)行官領(lǐng)導(dǎo)，對于在全公司范圍內(nèi)有效實施反腐敗和反賄賂政策和程序至關(guān)重要。

如果沒有高層的有效領(lǐng)導(dǎo)，企業(yè)內(nèi)部的員工就不太可能有動力朝著一個共同的目標努力。可能將采取捷徑，以最小的努力實現(xiàn)短期目標，尤其是如果有不道德或非法行為不受懲罰的先例。

“在遵守公司政策和程序方面，有效的首席執(zhí)行官領(lǐng)導(dǎo)為下級管理人員和員工樹立了榜樣；在遵守《海外反腐敗法案》方面，這一點尤為重要。在組織的各個層面違反《海外反腐敗法案》都會造成嚴重后果，如果不有效地執(zhí)行《海外反腐敗法案》合規(guī)計劃，本身就可能導(dǎo)致聯(lián)邦起訴。”

四、跨國企業(yè)首席執(zhí)行官《海外反腐敗法案》合規(guī)指南

《海外反腐敗法案》是聯(lián)邦探員和檢察官用來審查涉嫌從事腐敗和賄賂的非法行為的企業(yè)的一項龐大立法?？傮w而言，根據(jù)《海外反腐敗法案》的起訴已導(dǎo)致數(shù)十億美元的罰款、賠償金和申報令，許多公司高管因個人違反《海外反腐敗法案》的反腐敗和反賄賂規(guī)定而被判處長期監(jiān)禁。

在遵守《海外反腐敗法案》的范圍內(nèi)，跨國企業(yè)首席執(zhí)行官的任務(wù)是確保其公司制定了強有力的合規(guī)計劃，有效防范腐敗和賄賂風險。首席執(zhí)行官們還必須領(lǐng)導(dǎo)公司努力消除腐敗，對違反《海外反腐敗法案》的行為實施零容忍政策，并監(jiān)督公司合規(guī)工作的有效性，以發(fā)現(xiàn)和彌補弱點。

為了實現(xiàn)這些目標，首席執(zhí)行官必須清楚地了解《海外反腐敗法案》如何適用于他們的公司，他們必須同樣清楚地了解自己在建立和維持合規(guī)文化方面所起的作用。有鑒于此，首席執(zhí)行官遵守《海外反腐敗法案》的一些關(guān)鍵方面包括：

（一）了解相關(guān)法律 

l  首席執(zhí)行官必須了解《海外反腐敗法案》的相關(guān)規(guī)定，才能有效地領(lǐng)導(dǎo)公司的合規(guī)工作。

l  反海外腐敗法于1977年頒布。對首席執(zhí)行官來說，它主要有兩個方面的意義：（1）反賄賂規(guī)定；（2）會計和記錄保留規(guī)定。

l  這些規(guī)定廣泛禁止為獲取或保留業(yè)務(wù)而賄賂外國官員，并要求公司在其會計實踐中保持足夠的賬簿、記錄和內(nèi)部控制。

（二）了解《海外反腐敗法案》背后的立法目的 

l  頒布《海外反腐敗法案》的立法目的是打擊全球腐敗現(xiàn)象的增加，并立即制止不斷上升的腐敗成本。

l  它旨在恢復(fù)企業(yè)的信心、信用和聲譽，并促進一個健康的國際商業(yè)環(huán)境。

（三）成為領(lǐng)導(dǎo)者 

l  首席執(zhí)行官需要在其公司內(nèi)擔任領(lǐng)導(dǎo)角色，以建立對全公司遵守《海外反腐敗法案》的期望。

l  除其他措施外，這應(yīng)包括與管理層就合規(guī)主題和改進公司合規(guī)工作的方法進行定期和經(jīng)常的溝通。

（四）聘請法律顧問協(xié)助《海外反腐敗法案》FCPA合規(guī)和辯護

l  應(yīng)聘請律師就所有相關(guān)和重大交易向公司提供建議，并在內(nèi)部和外部調(diào)查期間提供代表。

l  公司進行的內(nèi)部調(diào)查需要法律顧問的協(xié)助，以規(guī)劃、組織、維護律師-客戶權(quán)益，并對已發(fā)現(xiàn)的違規(guī)行為作出回應(yīng)。

l  外部聯(lián)邦調(diào)查也需要律師的協(xié)助。如果沒有特別授權(quán)，則內(nèi)部調(diào)查的結(jié)果可能會由聯(lián)邦當局審核，作為其調(diào)查的一部分。

l  律師可以在調(diào)查過程的每個階段保護公司的利益，公司應(yīng)積極尋求律師的幫助。

（五）保存與《海外反腐敗法案》FCPA合規(guī)相關(guān)的物理文件和電子文件 

l  聯(lián)邦調(diào)查可能會很嚴重，會因為銷毀潛在證據(jù)而面臨藐視法庭或妨礙司法公正的指控。

l  因此，首席執(zhí)行官有責任確保他們的公司保存所有相關(guān)的文件，無論是物理形式還是電子形式。

（六）了解《海外反腐敗法案》中最容易被違反的領(lǐng)域 

l  “饋贈”是《海外反腐敗法案》中最容易被違反的地方。

l  首席執(zhí)行官們應(yīng)該非常熟悉FCPA規(guī)定的可接受和不可接受的送禮形式。

l  首席執(zhí)行官還應(yīng)確保公司相關(guān)人員了解什么是適當和可接受的送禮形式，例如確保送禮是公開和透明的，有適當?shù)挠涗?，是在國?nèi)法律和受贈人所在國法律允許的，并確保禮物反映了感激之情。

（七）要了解執(zhí)行FCPA的聯(lián)邦當局

l  美國司法部（“DOJ”）和證券交易委員會(“SEC”)共同負責執(zhí)行FCPA。

l  司法部負責刑事起訴，而證交會負責處理民事執(zhí)法程序。

l  在適當情況下，聯(lián)邦調(diào)查局(“FBI”)和商品期貨交易委員會(“CFTC”)也將參與FCPA的調(diào)查。

（八）對貪污受賄的員工進行懲戒，并獎勵其合規(guī)性

l  當發(fā)現(xiàn)涉嫌賄賂和腐敗的案件時，首席執(zhí)行官應(yīng)啟動內(nèi)部調(diào)查。

l  應(yīng)聘請律師處理調(diào)查，評估事實，向上級管理層報告，并根據(jù)調(diào)查后得出的結(jié)論確定適當?shù)幕貞?yīng)。

l  對違反《海外反腐敗法案》的個人應(yīng)給予相應(yīng)的紀律處分。

l  首席執(zhí)行官還應(yīng)領(lǐng)導(dǎo)公司激勵合規(guī)行為，并獎勵個人的合規(guī)努力。

l  首席執(zhí)行官們應(yīng)該促進提倡這些程序，并使之透明化。

（九）利用獨立合規(guī)專家和獨立評審員評估公司的合規(guī)計劃 

l  認證的合規(guī)專家應(yīng)該是公司董事會的一部分。還應(yīng)使用獨立審查員來驗證《海外反腐敗法案》的合規(guī)性。

l  這些專家對公司的“檢查”。他們的職責是審查公司的合規(guī)計劃，并幫助制定一個透明和有效的全公司合規(guī)政策。

（十）定期進行盡職調(diào)查審查和審計

l  盡職調(diào)查審查應(yīng)定期進行，并應(yīng)在收購、合并和收購等重大業(yè)務(wù)事件之前、期間和之后必須進行盡職調(diào)查。

l  在重大交易期間，還應(yīng)定期進行《海外反腐敗法案》審計，以識別任何腐敗或賄賂行為，并及時對發(fā)現(xiàn)的任何問題作出回應(yīng)。

（十一）促進和鼓勵對違反《海外反腐敗法案》的行為進行自我報告。

l  由于美國證交會和美國司法部都鼓勵自我報告，而且對那些自我報告的公司更加寬容，首席執(zhí)行官們應(yīng)該鼓勵公司人員在內(nèi)部披露違反《海外反腐敗法案》的行為。

（十二）了解風險所在

l  首席執(zhí)行官應(yīng)了解未能遵守《海外反腐敗法案》和維持不合標準的合規(guī)政策的處罰。

l  聯(lián)邦調(diào)查可能導(dǎo)致刑事訴訟、民事強制執(zhí)行行動和行政訴訟。

l  受到聯(lián)邦調(diào)查的公司可能面臨罰款、賠償金和不當利潤的申報。

l  《海外反腐敗法案》還對從事違禁行為的個人處以監(jiān)禁。

l  違反《海外反腐敗法案》還可能導(dǎo)致失去業(yè)務(wù)聯(lián)系、失去客戶、無法與政府機構(gòu)（和其他實體）開展業(yè)務(wù)，并嚴重損害聲譽。

五、公司首席執(zhí)行官應(yīng)在遵守《海外反腐敗法案》方面依賴經(jīng)驗豐富的聯(lián)邦法律顧問的建議

任何與外國實體有業(yè)務(wù)往來的公司都必須遵守《海外反腐敗法案》。針對違反《海外反腐敗法案》的聯(lián)邦調(diào)查可能耗時很長且成本高昂，即使不會導(dǎo)致民事或刑事指控。對《海外反腐敗法案》合規(guī)性有疑問或擔憂的首席執(zhí)行官應(yīng)盡快聘請有經(jīng)驗的聯(lián)邦法律顧問。一位在反海外腐敗法合規(guī)和辯護方面經(jīng)驗豐富的律師將能夠協(xié)助公司實施有效的合規(guī)政策，降低違規(guī)風險，并促進培養(yǎng)道德和原則性的企業(yè)文化。

來源：ICI中國總部 內(nèi)控快訊

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