資質(zhì)認(rèn)證已通過
CICS內(nèi)控學(xué)習(xí)：受到法律制裁的風(fēng)險(xiǎn)暴露?典型案例?分布特點(diǎn)
摘要：當(dāng)前，監(jiān)管機(jī)構(gòu)正越來越多地關(guān)注企業(yè)的運(yùn)營。監(jiān)管機(jī)構(gòu)通過制定法規(guī)督促和監(jiān)管企業(yè)，而大多數(shù)的法規(guī)都涉及到文檔記錄的保存。因此，不符合監(jiān)管法規(guī)的記錄保存會(huì)使組織受到法律制裁。
國際注冊內(nèi)部控制師CICS內(nèi)控知識(shí)學(xué)習(xí)
一、 受到法律制裁的風(fēng)險(xiǎn)暴露
當(dāng)前，監(jiān)管機(jī)構(gòu)正越來越多地關(guān)注企業(yè)的運(yùn)營。監(jiān)管機(jī)構(gòu)通過制定法規(guī)督促和監(jiān)管企業(yè)，而大多數(shù)的法規(guī)都涉及到文檔記錄的保存。因此，不符合監(jiān)管法規(guī)的記錄保存會(huì)使組織受到法律制裁。
1977年美國國會(huì)頒布的《海外反腐敗法案》使得不適當(dāng)?shù)膬?nèi)部會(huì)計(jì)控制成為一種聯(lián)邦犯罪行為。實(shí)際上，適當(dāng)?shù)目刂拼胧┛梢詫⒋蠖鄶?shù)所述的風(fēng)險(xiǎn)暴露降低至某一“適當(dāng)”的可接受水平。遺憾的是，該法案沒有界定適當(dāng)?shù)膬?nèi)部會(huì)計(jì)控制系統(tǒng)的含義。
受監(jiān)管的行業(yè)（銀行、保險(xiǎn)公司、公用事業(yè)單位等）比非管制的行業(yè)受到更多的控制。大多數(shù)這些組織要向政府監(jiān)管機(jī)構(gòu)提交大量的文件報(bào)告，這些報(bào)告必須準(zhǔn)確，以避免受到法律制裁。
許多政府報(bào)告的信息，例如，為美國國內(nèi)稅務(wù)署準(zhǔn)備的大量信息（例如，工資數(shù)據(jù)），是由計(jì)算機(jī)產(chǎn)生的。在其他情況下，計(jì)算機(jī)生成的數(shù)據(jù)僅轉(zhuǎn)錄為另一種形式并提交給政府監(jiān)管機(jī)構(gòu)。法律制裁不僅可以針對提交錯(cuò)誤的報(bào)告內(nèi)容，也可以針對不按規(guī)定提供信息的組織。
對法律制裁的風(fēng)險(xiǎn)影響最大的一項(xiàng)活動(dòng)是使用活動(dòng)。這是因?yàn)?strong>為政府編制報(bào)告的人員應(yīng)當(dāng)熟悉計(jì)算機(jī)應(yīng)用系統(tǒng)和政府的法規(guī)要求，但是期望計(jì)算機(jī)程序員能夠全面理解法律要求是不切實(shí)際的。正因如此，法律制裁的風(fēng)險(xiǎn)暴露會(huì)出現(xiàn)在信息使用的過程中。導(dǎo)致法律制裁風(fēng)險(xiǎn)暴露的原因包括：
● 數(shù)據(jù)不能及時(shí)提供，影響歸檔的最后期限；
● 數(shù)據(jù)以誤導(dǎo)或不準(zhǔn)確的方式合并；
● 所需的數(shù)據(jù)被排除在報(bào)告之外；
● 沒有限制《隱私法》規(guī)定的機(jī)密數(shù)據(jù)。
其他三種活動(dòng)，記錄、處理和存儲(chǔ)階段，對法律制裁的風(fēng)險(xiǎn)暴露產(chǎn)生一定的影響。在這些活動(dòng)期間，為了編制法定的報(bào)告，編制報(bào)告的人員會(huì)將這些資料存放在一起。然而，這種相同的信息通常也被用于其他目的。
訪問和傳輸活動(dòng)也可能受到法律制裁的約束，主要是由于違反信息保密的法規(guī)，例如，治理銀行和金融機(jī)構(gòu)的法律和美國各州與聯(lián)邦的隱私法。當(dāng)數(shù)據(jù)處理從國外傳入或者傳輸?shù)絿鈺r(shí)，同樣必須考慮這些法規(guī)，因?yàn)橐恍﹪乙惨呀?jīng)制定了數(shù)據(jù)安全和保密法規(guī)。
任何時(shí)候在處理或傳輸金融或信貸、醫(yī)療、工資、人事和其他類型的“個(gè)人敏感”信息數(shù)據(jù)時(shí)，控制系統(tǒng)的設(shè)計(jì)師應(yīng)當(dāng)特別小心注意。在這些領(lǐng)域存在一些州政府和聯(lián)邦政府的法律規(guī)定[例如，《信息自由法案》（the Freedom of Information Act）和《聯(lián)邦信息信用報(bào)告法案》（the Federal Information Credit Reporting Act）] 。
雖然我們在這里不涉及，但是，也應(yīng)考慮在線計(jì)算機(jī)應(yīng)用的整個(gè)領(lǐng)域。美國的一些州政府正在這一領(lǐng)域進(jìn)行立法。
二、 證監(jiān)會(huì)公布的典型違法案例分類
根據(jù)2018年證監(jiān)會(huì)公布的典型違法案例：案件涉及的主體包括上市公司及相關(guān)責(zé)任人、中介機(jī)構(gòu)、銀行從業(yè)人員、基金從業(yè)人員、財(cái)經(jīng)媒體人等，主要包括5種類型：
1. 虛假陳述及中介機(jī)構(gòu)未勤勉盡責(zé)；
2. 操縱市場；
3. 內(nèi)幕交易及利用未公開信息交易；
4. 欺詐發(fā)行公司債券；
5. 編造傳播證券期貨虛假信息。
對上市公司而言，欺詐發(fā)行、財(cái)務(wù)造假嚴(yán)重違反信息披露制度，嚴(yán)重破壞市場誠信基礎(chǔ)，始終是證監(jiān)會(huì)監(jiān)管執(zhí)法的重中之重。部分上市公司法人治理缺位、內(nèi)控管理混亂，違法行為損害上市公司和投資者的合法權(quán)益，必將受到法律嚴(yán)懲。證監(jiān)會(huì)對嚴(yán)重侵害社會(huì)公眾利益，造成重大社會(huì)影響的市場主體“零容忍”。上市公司要嚴(yán)格遵守法律法規(guī)、誠信經(jīng)營、切實(shí)擔(dān)負(fù)起應(yīng)有的社會(huì)責(zé)任。
對中介機(jī)構(gòu)來說，應(yīng)當(dāng)恪守資本市場“看門人”職責(zé)，樹牢合規(guī)意識(shí)，切實(shí)做到勤勉盡責(zé)。
對從業(yè)者而言，從業(yè)人員利用履行崗位職責(zé)獲取的內(nèi)幕信息買賣相關(guān)證券，或者泄露內(nèi)幕信息、建議他人買賣相關(guān)股票，構(gòu)成內(nèi)幕交易。從業(yè)人員“老鼠倉”嚴(yán)重破壞行業(yè)發(fā)展的誠信基礎(chǔ)，侵害投資者權(quán)益，證監(jiān)會(huì)對此始終保持執(zhí)法高壓態(tài)勢。
其中，虛假陳述及中介機(jī)構(gòu)未勤勉盡責(zé)案件，涉及的行為包括：嚴(yán)重?fù)p害中小投資者合法權(quán)益的欺詐發(fā)行、財(cái)務(wù)造假；實(shí)際控制人為掩蓋資金占用指使上市公司違規(guī)披露；上市公司自揭多年來財(cái)務(wù)造假、信披違規(guī)事實(shí)；上市公司生產(chǎn)經(jīng)營合規(guī)性信息披露問題；報(bào)送虛假申請文件等。
涉及的市場操縱行為主要包括：利用杠桿資金短線操縱“次新股”，濫用信息優(yōu)勢內(nèi)外勾結(jié)操縱市場；“黑嘴”借助自媒體薦股實(shí)施操縱市場等。
內(nèi)幕交易及利用未公開信息交易案件，涉案主體包括上市公司高管、銀行從業(yè)者和基金從業(yè)者。這對上市公司高管、銀行、基金公司相關(guān)從業(yè)者及親屬敲響了警鐘，相關(guān)人員必須樹立合規(guī)守約意識(shí)，不得突破法律底線，證監(jiān)會(huì)始終保持對內(nèi)幕交易的監(jiān)管高壓態(tài)勢，切勿逾越法律底線。
欺詐發(fā)行公司債券案件，發(fā)現(xiàn)個(gè)別企業(yè)為了符合公司債券公開發(fā)行條件，將工程項(xiàng)目應(yīng)收賬款和應(yīng)付賬款“對抵”后少計(jì)提壞賬準(zhǔn)備，騙取了債券發(fā)行核準(zhǔn)并多次向合格投資者公開發(fā)行。企業(yè)通過交易所債券市場融資必須依法履行信息披露義務(wù)，守法誠信是對市場主體的基本要求。
編造傳播證券期貨虛假信息案件，發(fā)現(xiàn)有媒體人編造傳播虛假信息案是一起利用自媒體編造傳播證券期貨虛假信息的典型案件。警示市場參與者，新媒體不是法外之地，編造傳播證券期貨虛假信息嚴(yán)重?cái)_亂市場秩序，是法律嚴(yán)格禁止的行為。
三、 銀行行政處罰案件分布特點(diǎn)
2004年6月，《巴塞爾新資本協(xié)議》首次對操作風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行了明確定義，并將其納入風(fēng)險(xiǎn)資本的計(jì)算和監(jiān)管框架中。銀行案件作為操作風(fēng)險(xiǎn)的重要表現(xiàn)形式不僅會(huì)對銀行自身輿論、資產(chǎn)、信用等方面造成不良影響，也關(guān)系銀行風(fēng)險(xiǎn)管理考核和合規(guī)穩(wěn)健發(fā)展。同時(shí)，銀行案件的集中爆發(fā)嚴(yán)重時(shí)可能導(dǎo)致金融機(jī)構(gòu)倒閉甚至引發(fā)全面的金融經(jīng)濟(jì)風(fēng)險(xiǎn)。
隨著銀行規(guī)模的擴(kuò)張，基層分支機(jī)構(gòu)分布廣泛、管理復(fù)雜，特別是在電子銀行、移動(dòng)支付等新興業(yè)務(wù)快速應(yīng)用與普及后，銀行案件呈現(xiàn)出新的特點(diǎn)，防控難度進(jìn)一步加大。
我國自2005年銀行業(yè)“案件專項(xiàng)治理年”之后，銀監(jiān)會(huì)多次在銀行案件防范會(huì)議中強(qiáng)調(diào)要構(gòu)建銀行業(yè)案件治理長效機(jī)制。總體來看，銀行案件防范工作取得了一定的成效，但近年來銀行業(yè)大案、要案頻發(fā)，即使是四大國有銀行也無一幸免，金融風(fēng)險(xiǎn)滋長，僅2017年1年銀監(jiān)會(huì)就開出3719張罰單。
銀行業(yè)行政處罰案件的特點(diǎn)：
（一）股份制商業(yè)銀行是行政處罰重災(zāi)區(qū)
（二）分行是銀行違規(guī)的高發(fā)分支機(jī)構(gòu)
（三）東部沿海地區(qū)銀行案件高發(fā)
（四）從直接責(zé)任看，高層仍為案件高發(fā)職位
（五）從基層員工來看，信貸部員工及客戶經(jīng)理為案件發(fā)生最多職位
（六）違規(guī)開展業(yè)務(wù)、內(nèi)部風(fēng)險(xiǎn)控制不足是主因
（七）從業(yè)務(wù)類型來看，違規(guī)發(fā)放貸款最為嚴(yán)重
（八）違反審慎經(jīng)營原則案件數(shù)量最多
附錄：相關(guān)法律知識(shí)了解
一、銀行案件定義及分類
（一）案件定義
《銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)案件處置工作規(guī)程》中第三條案件定義修訂為：“本規(guī)程所稱案件是指銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)從業(yè)人員獨(dú)立實(shí)施或參與實(shí)施的，或外部人員實(shí)施的，侵犯銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)或客戶資金或財(cái)產(chǎn)權(quán)益的，涉嫌觸犯刑法，已由公安、司法機(jī)關(guān)立案偵查或按規(guī)定應(yīng)移送公安、司法機(jī)關(guān)立案查處的刑事犯罪案件。”
（二）案件分類
在上述案件定義的基礎(chǔ)上，根據(jù)銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)從業(yè)人員是否涉嫌犯罪，是否存在其他違法違規(guī)行為等因素將案件分為三類：
1．銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)從業(yè)人員在案件中涉嫌觸犯刑法的，為第一類案件。
2．銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)從業(yè)人員在案件中不涉嫌觸犯刑法，但存在其他違法違規(guī)行為且該違法違規(guī)行為與案件發(fā)生存在聯(lián)系的，為第二類案件。
3．銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)從業(yè)人員在案件中不涉嫌觸犯刑法，且銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)或其從業(yè)人員也無其他違法違規(guī)行為的，為第三類案件。
二、適用案件定義及分類若干問題的解釋
（一）案件定義及分類中“銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)從業(yè)人員”是指作案時(shí)，符合《銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)從業(yè)人員職業(yè)操守指引》（銀監(jiān)發(fā)〔2011〕6號(hào)）第二條規(guī)定的人員。
（二）案件定義中“…或按規(guī)定應(yīng)移送公安、司法機(jī)關(guān)立案查處的刑事犯罪案件”中的“規(guī)定”指《行政執(zhí)法機(jī)關(guān)移送涉嫌犯罪案件的規(guī)定》（國務(wù)院令第310號(hào)）和《中國銀監(jiān)會(huì)關(guān)于印發(fā)〈中國銀監(jiān)會(huì)移送涉嫌犯罪案件工作規(guī)定〉的通知》（銀監(jiān)通〔2007〕27號(hào)）。
（三）案件分類中第二類及第三類案件中“其他違法違規(guī)行為”中的“法”、“規(guī)”指除刑法以外的法律法規(guī)、監(jiān)管規(guī)章及規(guī)范性文件、自律性組織制定的有關(guān)準(zhǔn)則，以及銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)制定的適用于自身業(yè)務(wù)活動(dòng)的行為準(zhǔn)則。
三、部分特殊案件及例外情況統(tǒng)計(jì)歸類的說明
（一）商業(yè)賄賂類案件。單純商業(yè)賄賂類案件不納入銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)案件統(tǒng)計(jì)范疇，但若案件中除商業(yè)賄賂行為外，存在金融詐騙、違法放貸等符合上述銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)案件定義的行為，納入銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)案件統(tǒng)計(jì)范疇。
（二）銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)從業(yè)人員或客戶遭受人身傷害類案件。在銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)營業(yè)場所和辦公場所內(nèi)，針對銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)從業(yè)人員或客戶的人身安全實(shí)施暴力行為，應(yīng)當(dāng)由公安機(jī)關(guān)立案偵查的刑事犯罪案件納入第三類案件進(jìn)行統(tǒng)計(jì)。
（三）涉嫌非法集資活動(dòng)類案件。銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)從業(yè)人員違規(guī)使用銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)重要空白憑證、公章等，套取銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)信用參與非法集資等活動(dòng)，涉嫌觸犯刑法，已由公安、司法機(jī)關(guān)立案偵查或按規(guī)定應(yīng)移送公安、司法機(jī)關(guān)立案查處的案件納入第一類案件進(jìn)行統(tǒng)計(jì)。
（四）網(wǎng)上銀行詐騙、電話銀行詐騙、電信詐騙、盜刷銀行卡及pos機(jī)套現(xiàn)等案件。外部人員實(shí)施的網(wǎng)上銀行詐騙、電話銀行詐騙、電信詐騙、盜刷銀行卡及pos機(jī)套現(xiàn)等案件，經(jīng)公安機(jī)關(guān)立案后，除有證據(jù)證明銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)及其從業(yè)人員存在違法違規(guī)行為的以外，納入第三類案件進(jìn)行統(tǒng)計(jì)，按月報(bào)送案件數(shù)據(jù)。
四、其他有關(guān)要求
（一）各銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)原則上只對第一類及第二類案件按照《銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)案件處置工作規(guī)程》開展案件調(diào)查、審結(jié)及后續(xù)處置工作。
（二）銀監(jiān)會(huì)直接監(jiān)管的銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)總部和各銀監(jiān)局按照《銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)案件（風(fēng)險(xiǎn)）信息報(bào)送及登記辦法》報(bào)送《案件信息確認(rèn)報(bào)告》時(shí)，應(yīng)初步明確案件所屬類別，在案件分類情況發(fā)生變化時(shí)，要及時(shí)報(bào)送后續(xù)報(bào)告進(jìn)行調(diào)整。
“一案四問責(zé)”制度，是指對案發(fā)當(dāng)事人、相關(guān)制約人、內(nèi)部監(jiān)督檢查責(zé)任人、領(lǐng)導(dǎo)責(zé)任人進(jìn)行問責(zé)，對領(lǐng)導(dǎo)責(zé)任人的問責(zé)堅(jiān)持“上追兩級”。
來源：ICI中國總部 健庭
近期課程安排：3月、6月、9月、11月
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